侵害消费者知情权的现状分析/李俊杰

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轮奸犯罪中的既遂与未遂问题

韦 民


在审理强奸案件中，往往遇到对参与轮奸的共犯应否划分强奸既遂与未遂的问题。这一问题，在审判实践中，法官们操作不一。有主张对参与轮奸的共犯，只要其中有人强奸得逞，其余共犯无论强奸是否得逞，一律以强奸既遂论处。在轮奸共同犯罪中，不应分既遂与未遂，所有共犯都应对全案负责，不能对行为未能得逞的共犯以未遂论处。也有主张对参与轮奸的共犯，应以强奸得逞与没有得逞来划分强奸既遂与未遂，不应把在轮奸中没有得逞的共犯与在轮奸中已得逞的共犯相提并论。关于轮奸共同犯罪中的既遂与未遂问题，是一个复杂的理论问题，从刑法有关规定以及强奸罪的特征来看，笔者赞同后一种主张，在轮奸共同犯罪中，应根据共犯在轮奸中是否得逞来划分强奸既遂与未遂。
一、对参与轮奸的共犯划分强奸既遂与未遂的意义

在轮奸共同犯罪中划分既遂与未遂，在强奸罪的定罪上是没有什么影响的。但在对各共犯的量刑上却有着十分重要的意义。１．在轮奸共犯中划分既遂与未遂符合实事求是的原则，防止认定事实不清而导致量刑不当；２．在轮奸共犯中划分既遂与未遂可以体现公正处罚，防止对罪犯处罚不公；３．在轮奸共犯中划分既遂与未遂符合刑法总则中关于犯罪既遂与未遂之规定，防止适用法律不当；４．在轮奸共犯中划分既遂与未遂，能准确地打击犯罪分子，做到罪罚相适应，防止量刑偏轻或偏重；５．在轮奸共犯中划分既遂与未遂，符合强奸罪中规定的既遂构成要件，防止共同犯罪共犯均以犯罪既遂论处的共同犯罪片面论。

二、轮奸共犯的既遂与一般罪共犯的既遂应有所区别

轮奸共犯的既遂与一般罪共犯的既遂的区别主要在于：（１）强奸犯罪既遂构成要求不同。强奸罪既遂的犯罪构成必须是行为人与妇女发生性交行为，如果行为人没有与妇女发生性行为，就不构成强奸既遂。而一般罪既遂的犯罪构成只强调主观故意。如故意杀人罪的共犯，只要共同有杀人的故意，在共犯中，尽管不是每一个共犯均实施杀人的行为，但只要有人实施了杀人的行为，那么便完成了故意杀人罪的全部构成要件，那么所有共犯均应对全案负责，应视为故意杀人既遂。（２）强奸既遂具有不可替代性。强奸既遂要求的是每一个行为人必须实施与妇女性交的行为，这种性交行为是针对单一个人的行为，并非包括其他共犯。若共犯中有的在轮奸中已得逞，但不能替代在轮奸中未得逞的共犯。按强奸罪的构成，在轮奸中未得逞的共犯，只能认定为强奸未遂，不能牵强地把未得逞的共犯当做强奸既遂来量刑，只有每个单一的行为人实施了与妇女性交的行为，才能认定该行为人的行为构成强奸既遂。（３）强奸既遂不能以共犯的主观故意来考虑。其他罪既遂可以根据罪犯的主观故意来考虑既遂问题，但强奸罪，行为人仅有主观故意而强奸未得逞，这只能说其行为已构成强奸罪，但不能说他已构成强奸既遂。因为仅有主观故意而未得逞，不符合强奸既遂规定的必须具有性交行为方可视为强奸既遂。

三、轮奸共犯不划分既遂与未遂缺乏法律依据

有人认为，既然在一般的犯罪中可以对共犯不划分既遂与未遂，那么，在轮奸共犯中也同样可以不划分既遂与未遂。笔者认为，这是一种片面的认识。事物是有普遍性与特殊性之分的，在刑法中应该说大多数犯罪，在共犯中是可以不划分既遂和未遂，这是因为大多数的犯罪构成要件不同，它们要求的是一种普遍的主观故意，这是普遍性的一面。而在刑法中也存在特殊性的一面。比如强奸罪、脱逃罪、偷越国（边）境罪等罪的共犯，由于其犯罪构成的特点不同，每个人的行为都有其不可替代性，每个实行犯的既遂或未遂均表现出各自的独立性，因此，在一些共同犯罪中，一个共犯的既遂或未遂并不标志着其他共犯的未遂或既遂。只有每个共犯各自完成了犯罪构成的全部要件的行为后才能认定其为犯罪既遂。在这种情况下，就出现了一些特殊性，一些犯罪中的共犯是应划分既遂与未遂的。在强奸罪中，轮奸只是该罪的一种严重的表现形式，它不是一个独立的罪名，故对轮奸的共犯既遂与未遂仍应以强奸罪的犯罪构成要件为标准。有人主张对轮奸的共犯不宜划分既遂与未遂，只要是其中一共犯强奸既遂，其余共犯不管得逞与否均以既遂论处。其实这一主张是缺乏法律依据的。首先，在强奸罪中没有特别的规定不适用刑法总则的规定。其次，强奸罪中的既遂是规定为单个的性交行为，并非指共同行为，更不能以单个行为替代其余共犯的行为。最后，目前为止，没有什么法律或司法解释规定对轮奸共犯可以不划分既遂与未遂。因此，主张对轮奸共犯不划分既遂与未遂是缺乏法律依据的。

财政部、国家税务总局


财政部、国家税务总局关于生产企业出口不退税和调低退税率货物有关税收问题的通知

2004年3月3日　财税〔2004〕52号

各省、自治区、直辖市、计划单列市财政厅(局)、国家税务局，财政部驻各省、自治区、直辖市、计划单列市财政监察专员办事处，新疆生产建设兵团财务局：
　　根据《国务院关于改革现行出口退税机制的决定》(国发〔2003〕24号)精神，从2004年1月1日起，取消或降低部分货物的出口退税率后，生产企业(包括外商投资企业，下同)出口上述货物应负担相应的不予退税的税款。为了认真贯彻落实国务院的决定，确保出口退税机制改革达到预期目标，公平税负，严格执行生产企业出口不退税和调低退税率货物的有关税收规定，现就有关问题通知如下：
　　一、各级财税部门要提高认识，加强宣传，采取切实可行的措施认真贯彻国务院的决定，强化管理，严格执法。国务院取消或降低部分货物出口退税率后，不退税部分的税负(征税率与退税率之差)，按税法规定，理所当然应由企业负担。否则，将会影响改革出口退税机制预期目标的实现，也有悖于税收的公平原则。
　　二、各级国家税务局要严格执行现行的生产企业出口退税政策。对出口不予退税的货物，须视同内销征收增值税、消费税。对出口调低退税率的货物，须要求生产企业按规定及时将“免抵退税不得免征和抵扣税额”从增值税进项税金中转入成本。凡进项税额小于“免抵退税不得免征和抵扣税额”的，须严格按规定及时申报缴纳增值税。
　　三、要强化责任，严肃纪律。各级国家税务局在执行现行生产企业出口退税政策的过程中，若发现特殊情况，应及时上报。若擅自改变政策，导致应当转入成本的“免抵退税不得免征和抵扣税额”没有转入，应当申报纳税而没有要求生产企业纳税的，一经发现核实，国家税务总局将依照有关规定追究相关负责人和直接责任人的责任。