广东省政府规章立法后评估规定
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广东省政府规章立法后评估规定
广东省人民政府
第 127 号
《广东省政府规章立法后评估规定》已经2008年11月28日广东省人民政府第十一届20次常务会议通过，现予发布，自2009年3月1日起施行。
省 长
二○○八年十二月二十二日
广东省政府规章立法后评估规定
第一章 总则
第一条 为评估本省政府规章的实施效果，规范政府规章立法后评估工作，提高制度建设质量，根据有关法律、法规和国务院《全面推进依法行政实施纲要》，结合本省实际，制定本规定。
第二条 本规定所称政府规章立法后评估（以下简称立法后评估）是指政府规章实施后，根据其立法目的，结合经济社会发展要求，按照一定的标准和程序，对政府规章的立法质量、实施绩效、存在问题及其影响因素等进行跟踪调查和分析评价，并提出评估意见的制度。
本规定所称政府规章，包括省人民政府制定的规章以及广州市、深圳市、珠海市、汕头市（以下统称较大市）人民政府制定的规章。
第三条 政府规章的制定机关应当加强对立法后评估工作的领导和监督，并提供必要的人员、经费等保障。
第四条 省人民政府法制机构、较大市人民政府法制机构和省人民政府行政主管部门、较大市人民政府行政主管部门是政府规章的评估机关。
省人民政府法制机构、较大市人民政府法制机构负责立法后评估的组织、指导和协调工作，并对重要的、直接涉及公民、法人或者其他组织切身利益的政府规章进行立法后评估。
省人民政府行政主管部门、较大市人民政府行政主管部门对其负责组织实施的政府规章进行立法后评估。
第五条 其他行政机关和有关单位应当按照各自职责，配合做好立法后评估工作。
第六条 评估机关可以根据需要，将立法后评估的部分事项或者全部事项委托高等院校、科研机构、社会团体（以下统称受委托评估单位）进行。
第七条 立法后评估应当遵循合法、公正、公开、公众参与的原则，建立科学、规范的评估标准。
第二章 工作与要求
第八条 与政府规章实施有关的行政机关应当按照评估机关的要求，提供与政府规章实施情况有关的材料和数据，协助做好立法后评估工作。
第九条 评估机关应当指导、监督受委托评估单位开展立法后评估工作。受委托评估单位在委托范围内，以评估机关名义开展评估，不得将评估工作转委托其他单位或者个人。
受委托单位应当具备下列条件：
（一）具有熟悉行政立法、行政事务和掌握评估方法技术的人员；
（二）相关人员参与评估的时间能够得到保障；
（三）具备开展评估工作的必要设备、设施。
第十条 开展立法后评估工作应当全面调查了解政府规章的实施情况，听取公民、法人和其他组织的意见，运用科学的方法和技术手段收集、分析和评估相关资料，客观全面地作出评估。
评估机关、受委托评估单位不得预设评估结论，不得按照评估机关和工作人员的偏好取舍信息资料。
第十一条 立法后评估工作的方案、程序和报告，除涉及国家秘密、商业秘密或者个人隐私外，应当向社会公开。
评估机关应当在其门户网站上设立政府规章立法后评估专栏，登载被评估规章全文和评估情况等信息，并开设公众意见反馈专栏，方便公众发表意见。
第十二条 参加评估工作的单位及其工作人员，应当对评估工作中涉及的国家秘密、商业秘密和个人隐私予以保密。
第十三条 开展立法后评估工作应当依法保障公民、法人和其他组织参与立法后评估的权利。
公民、法人和其他组织可以通过信函、电报、传真和电子邮件、网上提意见等方式，向评估机关提出意见和建议。
第十四条 有关行政机关应当通过各种途径和方式收集有关政府立法和行政执法的信息资料，及时进行分类整理，逐步建立健全评估信息收集系统，为开展立法后评估工作积累资料。
第三章 范围与标准
第十五条 政府规章立法后评估应当制定年度计划。评估计划由政府法制机构会同有关部门提出，报同级人民政府批准后实施。
第十六条 立法后评估主要对直接关系人民群众切身利益、对经济社会发展有较大影响的政府规章进行评估。
政府规章实施满3年，有下列情形之一的，应当进行立法后评估：
（一）拟上升为地方性法规的；
（二）公民、法人或者其他组织对政府规章提出较多意见的；
（三）同级政府法制机构认为有必要进行立法后评估的。
根据上位法需要进行修改或者有紧急情况需要进行修改的政府规章，可以不进行立法后评估。
第十七条 立法后评估可以根据政府规章的具体情况，对其全部内容进行整体评估，或者对其主要内容进行部分评估。
评估机关应当重点对政府规章有关机构职责、行政许可、行政处罚、行政强制、行政征收、行政征用、行政救助、行政给付、行政裁决、行政赔偿、行政补偿等事项进行评估。
第十八条 立法后评估主要依据以下标准进行：
（一）合法性标准，即各项规定是否与法律、法规以及国家有关政策的规定相一致。
（二）合理性标准，即公平、公正原则是否得到体现；各项管理措施是否必要、适当，是否采用对行政相对人权益损害最小的方式实现立法目的；法律责任是否与违法行为的事实、性质、情节以及社会危害程度相当。
（三）协调性标准，即政府规章与同位阶的立法是否存在冲突，规定的制度是否互相衔接，要求建立的配套制度是否完备。
（四）可操作性标准，即规定的制度是否有针对性地解决行政管理中存在的问题；规定的措施是否高效、便民；规定的程序是否正当、简便，易于操作。
（五）规范性标准，即立法技术是否规范，逻辑结构是否严密，表述是否准确，是否影响到政府规章的正确、有效实施。
（六）实效性标准，即政府规章是否得到普遍遵守和执行，是否实现预期的立法目的。
第十九条 政府规章的实施绩效评估主要包括以下内容：
（一）实施的基本情况；
（二）实施的社会效益或者经济效益分析；
（三）规定的执法体制、机制适应经济社会发展的情况。
第四章 方法与程序
第二十条 立法后评估可以采用文献研究、抽样调查、网络调查、问卷调查、实地调研、召开座谈会或者论证会、专家咨询、案卷评查、相关立法比较分析等多种方法进行。
第二十一条 立法后评估工作包括评估准备阶段、评估实施阶段和评估结论形成阶段。
第二十二条 立法后评估工作的准备阶段主要开展以下工作：
（一）成立评估小组。评估小组由评估机关的相关人员组成，可以邀请人大代表、政协委员、有关法律专家、行业管理专家参加。
（二）制订评估方案。评估方案主要包括评估目的、评估对象与内容、评估标准与方法、评估步骤与时间安排、经费预算、组织保障等。
（三）制订调查提纲、设计调查问卷。
（四）其他评估准备工作。
受委托评估单位开展立法后评估工作，其成立的评估小组和制订的评估方案应当经委托机关审核同意。
第二十三条 立法后评估工作的实施阶段主要开展以下工作：
（一）通过各种形式收集政府规章实施前后的信息，归纳基本情况；
（二）对收集的信息资料进行分析，并得出初步结论。
第二十四条 立法后评估工作的结论形成阶段主要开展以下工作：
（一）评估小组对初步结论进行研究论证；
（二）起草评估报告；
（三）组织有关专家对评估报告进行论证；
（四）正式形成评估报告。
第二十五条 立法后评估报告应当包括以下内容：
（一）评估工作的基本情况；
（二）实施绩效、制度设计等评估内容分析；
（三）评估结论及建议；
（四）其他需要说明的问题。
第二十六条 评估机关根据立法后评估工作实际需要，可以采取简易程序进行评估。
第二十七条 采取简易程序的，可以通过召开座谈会、网上问卷调查或者征求意见、文献检索等方法收集、分析信息资料，组织专家分析数据或者召开论证会等方式进行评估，最终形成评估报告。
第二十八条 省人民政府法制机构、较大市人民政府法制机构的立法后评估报告，应当报制定机关批准。
省人民政府行政主管部门、较大市人民政府行政主管部门及受委托评估单位所作的立法后评估报告经同级人民政府法制机构审查后，报制定机关批准。
制定机关应当以适当形式将评估报告向社会公开。
第二十九条 立法后评估工作应当在6个月内完成，采取简易程序的应当在3个月内完成。
第五章 结果与应用
第三十条 立法后评估报告应当作为修改或者废止政府规章、完善配套制度和改进行政执法工作的重要依据。
第三十一条 立法后评估报告建议政府规章进行修改的，有关行政机关应当按照立法程序组织对政府规章进行修改。
有关行政机关根据立法后评估报告修改政府规章，原则上应当采纳评估报告提出的建议，未采纳的应当在起草说明中说明理由。
第三十二条 省人民政府法制机构、较大市人民政府法制机构的立法后评估报告建议废止政府规章的，省人民政府法制机构、较大市人民政府法制机构应当按照法定程序提请制定机关废止政府规章。
省人民政府行政主管部门、较大市人民政府行政主管部门的立法后评估报告建议废止政府规章的，省人民政府行政主管部门、较大市人民政府行政主管部门应当按照法定程序提请制定机关废止政府规章。
第三十三条 立法后评估报告建议完善有关配套制度的，有关行政机关应当在法定权限内及时办理。
第三十四条 立法后评估报告提出改进行政执法建议的，有关行政机关应当及时采取措施予以落实。
第六章 法律责任
第三十五条 违反本规定第八条规定，与政府规章实施有关的行政机关不按照要求提供与政府规章实施情况有关的材料和数据的，由政府规章的制定机关责令改正；情节严重的，依照《行政机关公务员处分条例》及其他相关法律、法规给予处分。
第三十六条 违反本规定第十二条规定，参加评估工作的单位及其工作人员，泄漏国家秘密、商业秘密或者个人隐私的，依照有关保密法律、法规给予处分或者处罚；造成损失的，应当依法赔偿损失。
第三十七条 行政机关违反本规定第三十一条、第三十二条规定，没有按照立法程序组织对政府规章进行修改或者废止的，由同级人民政府法制机构责令改正。
第三十八条 行政机关违反本规定第三十三条、第三十四条规定，没有在法定权限内及时完善有关配套制度的，或者及时采取措施改进行政执法工作的，由同级人民政府法制机构责令改正。
第七章 附则
第三十九条 广东省行政机关规范性文件的后评估工作参照本规定执行。
第四十条 本规定自2009年3月1日起施行。
云南省建设工程安全监理实施细则
云南省建设厅
云南省建设工程安全监理实施细则
（云南省建设厅公告 第1号）
2005-06-28
第一条 为加强和规范本省建设工程安全监理工作，维护人民群众生命财产安全和社会稳定，根据国务院《建设工程安全生产管理条例》及有关法律法规，结合本省实际制定本细则。
第二条 凡在本省行政区域内的建设工程监理活动适用本细则。
本细则所称建设工程，是指《建设工程安全生产管理条例》第二条所界定的土木工程、建筑工程、线路管道和设备安装及装修工程。
本细则所称建设工程安全监理，是指监理单位按照《建设工程安全生产管理条例》及有关法律法规和工程建设强制性标准的规定，对施工现场生产安全实施监督管理的活动。
第三条 云南省建设行政主管部门负责统一指导、监督全省建设工程安全监理工作。各州(市)、县(区)建设行政主管部门按照属地管理原则，负责本行政区域内建设工程安全监理的监督管理工作。
第四条 监理单位的法定代表人对本单位承担监理的建设工程项目的安全监理工作全面负责；项目总监理工程师对所承担的具体工程项目的安全监理工作负总责；项目其它监理人员在总监理工程师的领导下，按照职责分工，对各自承担的安全监理工作负责。
对大型工程项目，或工程总量不大，但施工安全风险较大的工程项目，监理单位应当在施工现场建立专门的安全监理机构，配备专职安全监理工程师，实施安全监理。
对中型工程项目，监理单位应当在施工现场配备专职安全监理工程师，实施安全监理。
对小型工程项目，由总监理工程师负责实施安全监理。
第五条 建设单位、勘察设计单位、施工单位及其他与建设工程安全生产有关的单位，应当按照《建设工程安全生产管理条例》等有关法律法规和工程建设强制性标准的规定，在各自职责范围内承担安全生产责任，并支持和配合监理单位做好安全监理工作。
监理单位履行安全监理职责，不能免除施工单位的安全生产主体责任，也不能免除建设单位、勘察设计单位及其他与建设工程安全生产有关单位的安全生产责任。
第六条 监理单位在施工准备阶段的安全监理工作：
(一)制定安全监理工作文件，建立岗位责任制。
(二)协助建设单位办理建设工程安全报监备案手续。
(三)协助建设单位与施工单位签订建设工程项目安全生产协议书，签署《云南省建设工程安全文明生产承诺书》。
(四)在审查勘察、设计文件时，发现不满足有关法律、法规、强制性标准的规定，或存在较大施工安全风险时，应及时向建设单位、施工单位提出。
(五)审查总包单位、专业分包和劳务分包单位资质、安全生产许可证。
(六)审查施工现场专职安全员及电工、焊工、架子工、起重机械工、塔吊司机及指挥人员、爆破工等特种作业人员资格。
(七)审查施工单位编制的施工组织设计、专项安全施工方案等。
(八)检查施工单位是否制定确保安全生产的各项规章制度、建立岗位责任制。
(九)检查施工单位是否针对施工现场实际制定应急救援预案、建立应急救援体系。
(十)检查施工单位拟投入施工使用的大型施工机械(特别是塔式起重机等垂直运输机械，整体提升脚手架、模板等自升式架设设施，打桩机械等大型施工机械)的检测检验、验收、备案手续。
(十一)检查施工现场的实体安全施工前提条件。
第七条 监理单位编制的建设工程项目监理规划应当包含安全监理方案，并明确安全监理内容、工作程序、工作制度和有关措施。编制的监理实施细则应包含安全监理的具体措施和方法。
第八条 对于施工安全风险较大的工程，应单独编制安全监理实施细则。按照《建设工程安全生产管理条例》的规定，实施细则具体内容如下：
（一）基坑支护与降水工程。基坑支护工程是指开挖深度超过5 m(含5 m)的基坑(槽)并采用支护结构施工的工程；或基坑虽未超过5 m，但地质条件和周围环境复杂、地下水位在坑底以上等工程。
(二)土方开挖工程。土方开挖工程是指开挖深度超过5 m (含5 m)的基坑、槽的土方开挖。
(三)模板工程。各类工具式模板工程，包括滑模、爬模、大模板等；水平混凝土构件模板支撑系统及特殊结构模板工程。
(四)起重吊装工程。
(五)脚手架工程。(1)高度超过24 m的落地式钢管脚手架； (2)附着式升降脚手架，包括整体提升与分片式提升；(3)悬挑式脚手架；(4)门型脚手架；(5)挂脚手架；(6)吊篮脚手架； (7)卸料平台。
(六)拆除、爆破工程。采用人工、机械拆除或爆破拆除的工程。
(七)其他危险性较大的工程。(1)建筑幕墙的安装施工； (2)预应力结构张拉施工；(3)隧道工程施工；(4)桥梁工程施工(含架桥)；(5)特种设备施工；(6)网架和索膜结构施工； (7)6 m以上的边坡施工；(8)大江、大河的导流、截流施工； (9)港口工程、航道工程；(10)人工挖(扩)孔桩施工；(11) 采用新技术、新工艺、新材料，可能影响建设工程质量安全，已经行政许可，尚无技术标准的施工。
第九条 对以下工程，监理单位应当根据专家组论证审查的意见完善安全监理实施细则，督促施工单位按照专家组意见完善施工方案，并予以审查签认。具体工程如下：
(一)深基坑工程。开挖深度超过5 m(含5 m)或地下室三层以上(含三层)，或深度虽未超过5 m(含5 m)，但地质条件和周围环境及地下管线极其复杂的工程。
(二)地下暗挖工程。地下暗挖及遇有溶洞、暗河、瓦斯、岩爆、涌泥、断层等地质复杂的隧道工程。
(三)高大模板工程。水平混凝土构件模板支撑系统高度超过8 m，或跨度超过18 m，施工总荷载大于10 KN／m2，或集中线荷载大于15 K N／m的模板支撑系统。
(四)30 m及以上高空作业的工程。
(五)大江、大河中深水作业的工程。
(六)城市房屋拆除爆破和其他土石大爆破工程。
(七)施工安全难度较大的起重吊装工程。
第十条 监理单位在施工过程中的安全监理工作：
(一)监督施工单位按照国家有关法律法规、工程建设强制性标准和已经通过审查批准的专项安全施工方案组织施工。
(二)对施工现场安全生产情况进行巡视检查，检查施工单位各项安全措施的具体落实情况。对易发生事故的重点部位和环节实施旁站监理。
发现存在事故隐患的，应当要求施工单位立即进行整改；情况严重的，由总监理工程师下达暂时停工令并报告建设单位；施工单位拒不整改的应及时向工程所在地建设行政主管部门(安全监督机构)报告。
(三)督促施工单位进行安全自查工作(班组检查、项目部检查、公司检查)；参加施工现场的安全生产检查；不定期抽查现场持证上岗情况。
(四)检查施工现场使用的大型施工机械(塔式起重机等垂直运输机械，整体提升脚手架、模板等自升式架设设施，打桩机械等)、安全设施的验收、备案情况，施工单位对大型施工机械的定期检查和维护保养情况。对未按照规定进行检测检验、验收、备案，以及定期检查和维护保养的，总监理工程师应当下达暂停使用指令，责令施工单位整改，并报告建设单位，施工单位拒不整改的应当及时报告工程所在地建设行政主管部门(安全监督机构)。
(五)检查施工单位安全文明措施费的使用情况，督促施工单位按规定投入、使用安全文明施工措施费。对未按照规定使用安全文明施工措施费用的，总监不予签认，应当向建设单位报告。
(六)发生重大安全事故或突发性事件时，应当立即下达暂时停工令，并督促施工单位立即向当地建设行政主管部门(安全监督机构)和有关部门报告，并积极配合有关部门、单位做好应急救援和现场保护工作；协助有关部门对事故进行调查分析；督促施工单位按照“四不放过”原则对事故进行调查处理。
第十一条 监理单位及监理人员应按以下要求建立和收集安全监理全过程资料：
(一)监理单位应当建立严格的安全监理资料管理制度，规范资料管理工作。
(二)安全监理资料必须真实、完整，能够反映监理单位及监理人员依法履行安全监理职责的全貌。在实施安全监理过程中，应当以文字材料作为传递、反馈、记录各类信息的凭证。
(三)监理人员应在监理日志中记录当天施工现场安全生产和安全监理工作情况，记录发现和处理的安全问题。总监理工程师应定期审阅并签署意见。
(四)监理月报应包含安全监理内容，对当月施工现场的安全施工状况和安全监理工作作出评述，报建设单位。必要时，应当报工程所在地建设行政主管部门(安全监督机构)。
(五)提倡使用音像资料记录施工现场安全生产重要情况和施工安全隐患，并摘要载入安全监理月报。
第十二条 建设行政主管部门(安全监督机构)在对施工现场进行检查、巡查时，应当检查监理单位履行安全监理职责的情况，查阅有关文件资料，听取监理单位对施工现场安全生产的意见和建议。对监理单位反映的施工单位拒不履行安全生产职责义务的情况，要及时、认真进行调查，并依法严肃处理，处理情况要通报建设、监理单位。
第十三条 有关部门和单位在安全文明工地等评优活动时，应听取监理单位的意见。建设行政主管部门(安全监督机构)在对工程项目进行安全文明生产总体评价时，应听取监理单位意见。
第十四条 本细则由省建设行政主管部门负责解释。
第十五条 本细则自二O0五年七月一日起施行。
关于《云南省建设工程安全监理实施细则》的情况说明
一、制定《实施细则》的必要性
安全生产事关人民群众的生命财产安全和社会稳定，搞好安全生产工作是认真实践“三个代表"重要思想，切实保护好人民群众的切身利益的具体体现。建设工程由于其工种多，工期长，工序复杂，人员流动性大，立体、露天、高空、交叉作业等，导致易发生生产安全事故，造成人员伤亡，为高危行业，每年发生的生产安全事故仅次于交通、煤矿和非煤矿山，排第三位。因此，依法强化建设工程各方落实安全生产责任，是坚持预防为主，实现群防群治、抓好安全生产的重要工作。
监理单位是除建设、施工单位之外的一个重要责任主体，在项目实施过程中，切实履行好安全监理职责，是确保项目投资、进度、质量目标实现的基础性工作，也是避免发生重大安全事故的重要环节，如：帮助建设单位选择安全生产条件较好的施工企业，进行资质资格把关；审批施工组织设计和专项技术方案；施工过程监督等。因此，监理单位对建设工程安全生产实施有效的监督和严格把关，对于消除施工现场安全隐患，避免造成人员伤亡具有重要作用。
因此，为规范建设工程安全监理行为，制定《实施细则》是非常必要的。
二、实施安全监理的可行性
监理单位对建设工程实施安全监理，是国家法律法规的规定，具有强制性。《实施细则》是依据相应法律法规的规定，将安全监理工作加以细化和明确，对建设工程的整个监理活动是协调一致的，并贯穿始终。同时经过广泛征求意见达成共识，目前省监理协会依据国家法律法规的有关规定及《实施细则》，将安全监理用一个章节写入我省监理人员培训教材。
三、制定《实施细则》的法律法规依据
《实施细则》是对相关法律法规关于安全监理条款的细化，主要是《建筑法》第三十条、三十二条、三十六条；《建设工程安全生产管理条例》第四条、十四条、四十四条、五十七条；《危险性较大工程安全专项施工方案编制及专家论证审查办法》（建设部建质[2004]213号)。
四、《实施细则》主要解决的问题
第一，统一监理单位对安全监理工作重要性的思想认识，明确监理单位及监理人员对建设工程必须依法履行安全监理职责，承担安全监理责任，同时规范安全监理行为。
第二，监理单位要根据国家法律法规及强制性标准的规定以及工程实际，编制安全监理文件，以指导安全监理工作。
第三，在施工前期，协助建设单位办理建设工程安全报监备案手续，建立建设、施工、监理三方安全生产责任制度。对施工现场的安全生产前提条件进行审查把关，提高生产安全的保障率。
第四，在工程建设过程中，督促施工单位落实安全生产责任制，完善各项具体措施，并进行监督检查，及时发现并督促施工单位消除事故隐患，避免事故发生。
第五，建立安全监理资料管理制度，一是规范安全监理工作；二是监管部门可通过安全监理资料，检查监理单位落实安全监理职责的情况；三是便于分清责任。
第六，规定建设行政主管部门(安全监督机构)对监理单位落实安全监理职责的情况要进行监督检查，支持安全监理单位工作。同时明确施工单位是安全生产的第一责任主体，以及参建各方的安全生产责任。
上海海晟文化用品有限公司等与上海天狐礼品制作有限公司侵害商业秘密纠纷上诉案
唐青林
一、案件来源
上海市第二中级人民法院（2005）沪二中民五（知）初字第208号、上海市高级人民法院（2006）沪高民三（知）终字第1号判决书。
二、案件要旨
员工在外兼职可能给企业带来商业秘密被泄露的风险，故企业须通过在劳动合同或保密协议中对员工的兼职行为加以限制等方式进行防范。而对于欲在外进行兼职的企业员工来说，其须负担起对本单位的劳动义务及保密义务，防止侵犯了本单位的商业秘密。
三、基本案情
原告天狐公司成立于2002年3月14日，经营范围包括：日用百货、办公用品、工艺礼品等。被告海晟公司成立于2001年3月23日，经营范围包括：文化用品、教育仪器、办公用品等。2004年2月1日，原告天狐公司与被告郭某签订《劳动合同》，合同有效期间为2004年2月1日至2005年1月31日，郭某在天狐公司担任业务员工作。该《劳动合同》约定：员工应保守公司商业秘密，不得利用公司的商业秘密和资源为本人或其他经济组织和个人谋取不正当的经济利益。2004年6月，郭某从天狐公司处离职。
2004年4月，郭某通过天狐公司员工李某的电子邮箱与英国英中贸易协会上海代表处（以下简称“英中上海代表处”）联系定制护照夹、名片夹、徽章、领带的业务。2004年7月7日，被告海晟公司与英中上海代表处签订《购销合同》，订购护照夹、名片夹、领带等，合同总价款人民币9万余元。合同签订后，英中上海代表处向海晟公司支付货款人民币46，035元。该笔货款以支票形式支付，由郭某代海晟公司至英中上海代表处领取。
2004年7月23日，原告天狐公司与英中上海代表处签订《购销合同》，该合同中约定订购的产品、数量、价格均与英中上海代表处和海晟公司签订的《购销合同》的内容一致。英中上海代表处与天狐公司签订的合同还在货款结算方式项下作了特别说明：1、英中上海代表处在不知情的情况下，被郭某与海晟公司以欺骗手段获取订货合同，但英中上海代表处的真实意向是与天狐公司合作签约；2、英中上海代表处已付给郭某及海晟公司的款项不需重付，该部分款项抵作天狐公司的预付款。合同第七项补充条款还载明：该合同签订之日，英中上海代表处不再履行其与郭某及海晟公司签订的合同，由于该合同可能引起的英中上海代表处与郭某及海晟公司之间的违约责任，由天狐公司承担。
后天狐公司以郭某、海晟公司侵犯其商业秘密为由，向上海市第二中级人民法院提起上诉。在庭审中，被告郭某向法院陈述，其与被告海晟公司签订过《兼职员工工作合约》，合约载明的工作期限是2003年12月20日至2004年12月20日，他也确实到英中上海代表处领取过金额为人民币46，035元的支票，该支票是英中上海代表处支付给海晟公司的。
四、法院审理
上海市二中院认为：本案中，原告天狐公司主张其与英中上海代表处就定制护照夹、名片夹、领带等物品进行洽谈，双方欲签订合同过程中形成的信息，包括交易的商品、数量、价格等内容属于其享有的商业秘密。上述信息是原告与其特定的客户，就某项特定的业务进行洽谈而形成的信息，直接与原告的竞争优势及经济利益相关，原告为此也采取了合理的保密措施，他人无法从公开渠道获悉上述信息，因此原告所主张的上述经营信息符合法律规定的商业秘密的构成要件，应受到法律保护。
被告郭某曾是原告的员工，并在原告公司工作期间掌握了原告的商业秘密。事实上，被告郭某除为原告工作外，同时又为被告海晟公司工作。而郭某对最终与英中上海代表处签订《购销合同》的并非原告而是海晟公司是知情的。英中上海代表处认为其真实意向是与原告天狐公司签订合同，并认为是在被郭某及海晟公司欺骗了的情况下才与海晟公司签订了合同。事后，英中上海代表处亦不再履行其与海晟公司的合同，转而改与原告签订了合同。对于上述情况两被告均未递交任何证据进行反驳。
因此，根据现有证据，原审法院认为被告郭某向被告海晟公司披露了其所掌握的原告的商业秘密，被告海晟公司明知上述情况，仍使用了郭某披露的信息，两被告的行为侵犯了原告的商业秘密，依法应当承担停止侵权、赔偿损失的民事责任。综上，法院最后判决被告海晟公司、郭某共同赔偿原告天狐公司经济损失人民币46，035元（由于被告的侵权行为致使原告履行与英中上海代表处签订的《购销合同》的义务后少收的合同款项）。案件受理费人民币亦由两被告共同负担。
判决后，海晟公司、郭某均不服，向上海市高院提起上诉，请求撤销一审判决，上诉费由被上诉人承担。两上诉人的上诉理由为：被上诉人天狐公司未与郭某签订正式劳动合同，未注销郭某的劳动手册，致使上诉人海晟公司与郭某签订兼职劳动合同时，不知道郭某是天狐公司职工；海晟公司与英中上海代表处之间签订有规范的供销合同，海晟公司与天狐公司具有独立法人资格，有常识的人应当知道不可能是一家公司；被上诉人与英中上海代表处所签合同侵犯了海晟公司的合法利益，应属无效合同，不能作为证据使用等。天狐公司则同意一审判决。
上海市高院对案件进行审理后，对案件的事实认定与一审基本相同。认为根据现有证据，涉案信息符合商业秘密的构成要件，是被上诉人天狐公司拥有的商业秘密，应当受到法律保护。上诉人郭某向上诉人海晟公司披露了其所掌握的被上诉人的商业秘密，而上诉人海晟公司应当知道上述情况却仍使用了郭某披露的信息，故两上诉人的行为侵害了被上诉人的商业秘密，应当承担停止侵权、赔偿损失的民事责任。现被上诉人天狐公司无法取得的合同款项46，035元系两上诉人侵害被上诉人商业秘密的侵权行为而给被上诉人造成的经济损失，两上诉人对此应当承担赔偿责任。故综上，两上诉人的上诉理由均不能成立，法院不予支持。
综上所述，上海市高院作出了驳回上诉，维持原判的二审判决。
五、律师点评
本案中，郭某在天狐公司担任业务员工作，但同时又和与天狐公司具有竞争关系的海晟公司签有《兼职员工工作合约》，并利用天狐公司的信息、资源，代表海晟公司与本应是天狐公司的客户签订购销合同，给天狐公司造成了经济损失。作为像天狐公司一样的用人单位，应如何保护自己的商业秘密不被在外兼职的员工泄露，又该如何对员工在同业中的兼职行为进行管理呢？
兼职，是指劳动者在某一时期内，同时受雇于两个以上用人单位，从事双重或多重的有报酬的劳动。根据《劳动合同法》第三十九条第二款第四项规定：“劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位工作任务造成影响，或经用人单位指出，拒不改正的，用人单位可以随时解除劳动合同。”第九十一条规定：“用人单位招用与其他用人单位尚未解除或者终止劳动合同的劳动者，给其他用人单位造成损失的，应当承担连带赔偿责任。”以及该法第五章中关于非全日制用工的有关规定。可以看出，《劳动合同法》对兼职所持的态度应是：只要兼职与本职业务无利害冲突，兼职就可以被允许。
对于拥有商业秘密的企业来说，劳动者在其他单位兼职，无疑会存在其商业秘密被泄露的危险，一旦员工将这些信息泄露给其竞争对手，对企业的打击将会是十分巨大的。但由于兼职是劳动者对其业余时间的自由处分，法律并未明文禁止，故企业要限制员工的兼职行为，只能通过与劳动者的约定，通过在劳动合同中明确约定劳动者在企业工作期间，不得到其它与企业有竞争关系的单位兼职的方式为劳动者创设不得兼职义务。同时，还应对员工违约的赔偿或处罚责任予以注明，以此警示劳动者不得任意违约。
而对于想要兼职的劳动者来说，只要用人单位未在劳动合同中或保密协议中对其兼职行为予以限制，其在满足下列条件时，仍可高枕无忧的在外兼职：一是对本单位担负起劳动义务，完成应尽的工作任务。根据《劳动合同法》第三十九条第二款第四项规定，劳动者与其它用人单位建立劳动关系的，只有在对完成本单位工作任务造成影响或经用人单位指出，拒不改正的，用人单位才可解除劳动合同；二是对企业担负起忠诚义务。劳动者在外兼职时，应注意尊重和保护本单位的商业秘密，不能向兼职单位披露或允许其使用属于本单位商业秘密的技术、经营信息。另外，根据相关法律，某些劳动者是不被允许有兼职行为的，如国家公务员不得进行兼职；公司、企业的董事、经理等高级管理人员不得兼任同类企业的职务等。
随着我国经济的发展，劳动者的兼职行为在某些领域可能会越来越多。企业要保护自己的商业秘密不被在外兼职的员工泄露出去，须注意与劳动者在自愿的基础上，通过对兼职行为及其违约应承担的违约责任加以约定，从而加强对兼职员工的约束与规范，更好的保护企业的经济利益。
编者注：本文摘自北京市安中律师事务所唐青林律师主编的《中国侵犯商业秘密案件百案类评》（中国法制出版社出版）。唐青林律师近年来办理了大量侵犯商业秘密的民事案件，为多起涉嫌侵犯商业秘密罪提供辩护，在商业秘密法律领域积累了较丰富的实践经验，欢迎切磋交流，邮箱：lawyer3721@163.com，电话：13910169772。
