张志铭 中国人民大学法学院 教授
内容提要: 司法以公正或正义为依归。在人类社会生活秩序的形成过程中,公正至关重要,含义却极为复杂。从平等对待的角度看,有时公正要求在不考虑人的某些差别的意义上讲同样情况同样对待、不同情况不同对待；有时则要求在考虑人的某些差别的意义上讲同样情况同样对待、不同情况不同对待。亚里士多德称前一类情形为“校正正义”,后一类情形为“分配正义”。司法所追求的公正大致属于“校正正义”。“同案同判”、“不同案不同判”则是对公正裁判的一般要求,也是建立案例指导制度的直接目的所在。
什么是“同案”,“同判”的含义又是什么,目前业界在理解上存在着明显分歧。
业界时下流行的看法是,在案例指导制度中,“同案”是将一个待决案件的案件事实与一个先决案件或案例的案件事实做对比的结果。由于世界上不存在绝对相同的两个事物,司法裁判中也不存在案件事实绝对相同的两个案件。因此,“同案”的确切表述应当是“同类案件”或“类似案件”,而非“同样案件”或“相同案件”。最高人民法院《关于案例指导工作的规定》第七条似乎就采用了流行的看法,其行文是:“最高人民法院发布的指导性案例,各级人民法院审判类似案例时应当参照。”
与上述流行看法不同,我们的观点是,“同案同判”中的“同案”还是表述为“同样案件”比较好,理由主要可以从表述形式和表述内容两个方面来分析。
同类案件与同样案件的差异
从表述形式看,“同样案件”与“同类案件”尽管只有一字之差,但给人的感觉却相去甚远。在两个事物之间做异同比较时,如果说它们“同样”或“相同”,那么尽管不是意指绝对的“同一”,重心却在同不在异,而如果说它们“同类”或“类似”,则说的是“同”,意指实为“异”。从定性和定量的角度来分析,“同样”或“相同”似乎既有性质上的肯定,也有数量上的肯定,而“同类”或“类似”则属于性质上的肯定,量化分析上的否定。因此,说“同类案件同样判决”,就如同说两个不完全相同的案件要采取完全相同判决,这在逻辑上似乎讲不太通,而说“同样案件同样判决”则因果关联分明。
从表述内容分析,一个待决案件与一个指导性案例是不是属于“同案”,需要有两个步骤的分析,即案件性质上的定性分析和案件情节上的定量分析。
案件性质上的定性分析,是看待决案件的事实与指导性案例的事实在整体性质上是否涉及相同的法律问题。这里最容易陷入的误区是,眼睛紧盯着案件事实做文章,误以为要解决的是什么单纯的“事实问题”,而非“法律问题”。
实际上,司法裁判是将案件事实“归入”具体法律调整范围,或者说是以具体法律规定“涵摄”案件事实的活动,因此,在认识上要明确,案件事实并不是与法律适用毫无关联的纯粹的“事实问题”,而必然是与法律适用直接或间接相关的“事实问题”。应该立足于案件事实与具体法律条文的联系,以案件事实的法律特性为线索,来确定两个案件的事实在整体上是不是涉及相同的法律问题,是不是属于同样法律性质的案件。
定性分析与定量分析
对于案件事实的法律性质的比较分析,弄清楚案件事实所涉及的法律关系的性质和种类会有很大帮助。也有论者强调案件当事人“诉讼争点”的提示和指引作用,这是正确的,只是在此同时需要细加辨识:任何诉讼案件皆有其涉及的法律问题,但并不一定在案件相关的事实和法律上有争议,许多诉讼属于当事人借助司法的权威强化和实现自己的主张的情况；也有许多争议只是局部、枝节意义上的,与案件事实整体涉及的法律问题的认定无关。
另外,不同案件事实所涉法律问题在性质类别上的“相同”,可以有上位和下位、大类和小类上的层级区别。例如,最高法院公布的第一个指导性案例,其案件事实整体涉及的法律问题可以定位于房屋买卖居间合同实践中的“跳单”行为是否违约的问题,也可以定位于买卖居间合同、甚至更高层级的居间合同实践中的“跳单”行为是否违约的问题。具体认定为哪个层级类别,无法一概而论,需要留待裁判者的自由裁量；同时大致可以认为,抽象意义上的层级类别越小,具体意义上的可比性或趋同性越大。
在定性分析确定待决案件的事实与指导性案例的事实在整体性质上是否涉及相同法律问题之后,还需要在案件情节的比较上做定量分析,看两个案件在具体情节上是否可以视为“相同”或“同样”。 具体的操作方式是:第一,以择定的指导性案例为基点,与待决案件在具体案情上进行比较,列出事实情节上的相同点和不同点；第二,结合具体的场合,针对所涉及的法律问题,比较确定相同点和不同点的相对重要性,并做出“相同案件”还是“不同案件”的判断:如果认为相同点对于认定和处理案件涉及的法律问题更重要,则无视或舍弃不同点,视为“同样案件”；如果认为不同点对于认定和处理案件涉及的法律问题更重要,则无视或舍弃相同点,视为“不同案件”。
“同判”的法理释义
“同案同判”不仅涉及对“同案”的理解,而且还必需联系“同判”来理解“同案”。那么,什么又是“同判”的含义呢?
所谓“同判”,是指“同样的判决”,具体到指导性案例的意义或价值来说就是:如果一个待决案件的案件事实与一个指导性案例的案件事实被认为是相同或同样,那么就应该采取与指导性案例相同的判决。这里,相同判决意指相同的法律处置,包括相同的法律认定以及相应的肯定或否定的法律后果；至于法律后果在数量上是否一般无二,则不可强求一律,因而不属于相同判决所要求的内容。基于这样的分析来看问题,那么业界一些人所提出的与“同类案件”或“类似案件”相对应,将“同判”称为“同类判决”或“类似判决”的主张,则不可能是恰当的了。
当然,按照以上所做的辨析,也可以将“类似案件”和“同样案件”作为一组概念,去刻画指导性案例的作用在司法裁判中的实现过程。《关于案例指导工作的规定》第七条关于“最高人民法院发布的指导性案例,各级人民法院审判类似案例时应当参照”的文字内容,可以理解为是对法院审理案件时的要求,这时与“应当参照”匹配的是“类似案件”:如果案件不类似,应当参照也无从谈起。
在此基础上,再补充写上审理后的要求,整个条文可以修改为:“最高人民法院发布的指导性案例,各级人民法院审理类似案件时应当参照。如果审理后认定案件事实相同,应该作出与指导性案例相同的判决。”这里将原条文中的“审判”改为“审理”,“类似案例”改为“类似案件”,则是出于规范性文件讲究用语准确的考虑。由于对指导性案例所要求的“同案同判”在不同裁判阶段的要求的差异缺乏区分,业界对“应当参照”的含义解释,目前存在着某种明显的混乱。
常州市人民政府关于对持独生子女父母光荣证退休的企业职工实行一次性奖励的实施意见
江苏省常州市人民政府
市政府关于对持独生子女父母光荣证退休的企业职工实行一次性奖励的实施意见
常政发〔2009〕27号
各辖市、区人民政府，市各委办局，市各公司、直属单位：
现将《关于对持独生子女父母光荣证退休的企业职工实行一次性奖励的实施意见》印发给你们，望认真贯彻执行。
二〇〇九年三月二十五日
关于对持独生子女父母光荣证退休的
企业职工实行一次性奖励的实施意见
为了对持有独生子女父母光荣证退休的企业职工实行一次性奖励，根据《江苏省人口与计划生育条例》和《省政府关于对持独生子女父母光荣证退休的企业职工实行一次性奖励的实施意见》（苏政发〔2006〕4号）的规定，现就我市对持《独生子女父母光荣证》或《独生子女证》的企业退休人员（以下简称“持证退休人员”）实行一次性奖励提出如下意见：
一、奖励对象
一次性奖励对象为1996年1月1日以后在本市按企业职工基本养老保险规定办理退休手续且退休时按新老办法对比后未享受或未足额享受加发5%养老金待遇的持证退休人员（含终身无子女的企业退休人员，下同）。
符合上述规定的持证退休人员已死亡的，予以补发，一次性奖励金由其配偶或子女等法定继承人领取。
二、奖励标准
常州市市区未享受加发5%养老金的持证退休人员，一次性奖励的标准为每人3600元；未足额享受加发5%养老金的持证退休人员，一次性奖励的标准按其未足额享受的比例对应享受。
三、资金来源及实施
（一）1996年1月1日至2007年12月31日期间市区持证退休人员的一次性奖励资金不再由企业承担，改由各级财政承担。新北区、天宁区、钟楼区、戚墅堰区所需资金先由市财政垫支安排，再按企业属性由市与区分别承担；武进区所需资金由武进区承担。
（二）2008年1月1日以后持证退休人员的一次性奖励资金来源，按照《省政府关于对持独生子女父母光荣证退休的企业职工实行一次性奖励的实施意见》（苏政发〔2006〕4号）文件执行。
1. 持证退休人员的一次性奖励金由退休时所在企业、个体工商户支付，并参照独生子女补贴免征有关税收。
2. 依法实施破产企业持证退休人员的一次性奖励金，在破产清算经费中列支。
3. 其他持证退休人员的一次性奖励，待省政府进一步明确后由市政府组织实施。
（三）武进区持证退休人员一次性奖励资金的发放，由武进区组织实施。
（四）部省属企业持证退休人员一次性奖励资金来源及发放，由其所在企业自行组织落实。
四、办理程序
（一）市区1996年1月1日至2007年12月31日期间持证退休人员一次性奖励金的申领程序：
1. 申请。持证退休人员未享受或未足额享受加发5%养老金的，可以向户籍所在地的街道（镇）人口计生机构提出书面申请，填写《常州市持<独生子女父母光荣证>企业退休人员一次性奖励金申领表》，提交申请人的《户口簿》、《居民身份证》、《职工退休养老证》、《独生子女父母光荣证》或《独生子女证》等材料的原件及复印件。
持证退休人员的户籍所在地与领取养老金的社保经办机构不在同一地区的，到市人口计生部门设在计划生育流动人口管理站（常州市健身路27号）的窗口办理相关申报手续。
持证退休人员已死亡的，由其配偶或子女等法定继承人凭本人《居民身份证》、《结婚证》或直系亲属证明、持证退休人员的死亡证明及上述相关材料到市人口计生部门设在计划生育流动人口管理站（常州市健身路27号）的窗口办理相关申报手续。
2. 受理。街道（镇）人口计生机构负责受理申请，当场核对申请材料，并将经核实的相关证件的原件退还申请人。为方便申请人，可以在社区居（村）委会设立代办点。街道（镇）人口计生机构对受理的申请材料应及时登记造册，建立档案，上报区人口计生部门。
3. 审核。区人口计生部门收到街道（镇）人口计生机构上报的申请材料后，应及时将有关信息录入一次性奖励信息系统，编制享受《常州市持〈独生子女父母光荣证〉一次性奖励退休人员花名册》，报市人口计生部门会同相关部门审核。
4. 公示。经审核符合一次性奖励对象的，材料返回区人口计生部门，由所在街道（镇）人口计生机构填写《常州市持〈独生子女父母光荣证〉企业退休人员可享受一次性奖励名单公示表》，在所在街道（镇）和社区居（村）委会同时进行公示，公示时间为5个工作日。经审核不符合一次性奖励对象的，由市人口计生部门出具《不符合一次性奖励对象通知书》，交区人口计生部门通过街道（镇）人口计生机构送达申请人，并做好解释工作。
5. 发放。一次性奖励金从2009年起分四年发放到位，其中2009年发放1996年1月1日至2000年6月30日期间持证退休人员的一次性奖励金，2010年发放2000年7月1日至2003年6月30日期间持证退休人员的一次性奖励金，2011年发放2003年7月1日至2006年6月30日期间持证退休人员的一次性奖励金，2012年发放2006年7月1日至2007年12月31日期间持证退休人员的一次性奖励金。
财政部门于每年9月底前根据审核确定的奖励资金数额划拨到社保经办机构，由社保经办机构通过持证退休人员发放养老金的银行账户代为发放。对已死亡的持证退休人员的一次性奖励金，市财政部门根据审核确定的奖励资金数额划拨到市人口计生部门，由市人口计生部门通过新建立的银行卡发放。
在市区的部省属企业一次性奖励金发放方案需报市人口计生部门备案。
（二）市区2008年1月1日以后持证退休人员一次性奖励金的申领程序：
1. 申请。本人退休前凭《居民身份证》、《独生子女父母光荣证》或《独生子女证》向所在企业、个体工商户提出申请。
2. 公示。企业、个体工商户初审并公示5个工作日。
3. 发放。公示无异议的，由企业、个体工商户于持证退休人员退休时一次性直接发放给本人。
4. 备案。企业、个体工商户于次年1月份将上一年度所在企业、个体工商户发放一次性奖励人员名单报企业、个体工商户所在地的街道（镇）人口计生机构备案。区人口计生部门对属地企业、个体工商户一次性奖励金发放情况进行监督检查和数据汇总，并于次年2月底前报市人口计生部门备案。
五、组织管理
（一）加强领导。各地区、各相关部门要建立相应的工作班子，加强协调配合，共同做好持证退休人员一次性奖励工作。
（二）宣传培训。各相关部门和新闻媒体，要加强对持证退休人员实行一次性奖励工作的宣传，使广大群众了解有关政策规定。人口计生、劳动保障等部门要对参与对象确认和资金发放等工作的人员组织专门培训，明确要求，把握政策，严格程序，规范流程。
（三）组织实施。人口计生、财政、劳动保障、国资等部门要根据本意见制定具体工作方案，周密安排，有序推进。
（四）监督管理。财政、审计、监察、总工会等部门要加强督促检查，确保及时兑现一次性奖励金，切实做到公开透明、公平公正，依法维护实行计划生育群众的合法权益。对弄虚作假、虚报冒领等行为，要按有关规定及时处理。
六、相关规定
（一）金坛市、溧阳市可根据本地实际情况，参照本意见执行。
（二）本意见自发布之日起施行。
